Introducción

Los NFT (Non-Fungible Tokens), la última moda criptográfica, han irrumpido en el mundo del entretenimiento y los medios de comunicación, creando nuevas oportunidades y mercados para inversores, marcas, músicos, artistas, innovadores y consumidores. A medida que esta tecnología, antaño enmascarada, adquiere un atractivo masivo y se transforma rápidamente en un importante intento económico popular, particulares y empresas de todo el mundo se lanzan al viaje de los NFT, explorando si pueden aprovechar sus beneficios y cómo hacerlo.

Al igual que otras innovaciones tecnológicas, las NFT encierran una gran promesa y tienen un potencial de complejidad, abuso, protección del consumidor y problemas legales. En consecuencia, en este post se expondrán los problemas que plantean los derechos de autor en el espacio de las NFT.

¿Qué es un token no fungible (NFT)?

Las NFT son criptoactivos únicos conectados a objetos: una pieza de música, arte digital, objeto de juego o coleccionable. Al igual que las criptomonedas, como Ethereum y Bitcoin, las NFT utilizan la tecnología blockchain para registrar la propiedad y validar la autenticidad. Y a diferencia de las criptomonedas, cada token de NFT es único, es decir, no fungible. Las NFT se compran y venden en diferentes mercados con criptomonedas.

Es vital añadir que en las últimas semanas se han disparado las ventas de NFT vinculadas a obras de arte y creaciones digitales, como deportes únicos, álbumes de música, clips de momentos y el primer tuit del CEO de Twitter. Aunque las NFT no son nuevas en el mundo de blockchain.

El problema de los derechos de autor en las NFT

Vender y hacer NFT basadas en obras de arte sobre las que no se tienen derechos es sin duda una infracción, sobre todo si se tiene en cuenta que los sitios de subastas que venden NFT utilizan obras de arte originales. Esa es la razón por la que el sitio de subastas de NFT ha creado rápidamente procesos DMCA para eliminar las NFT no autorizadas. Mientras tanto, no está claro si sería suficiente, ya que varios sitios están animando en gran medida a los inversores a tokenizar contenidos que no poseen. Otras empresas y mercados se limitan a permitir obras verificadas, lo que hace que no se preocupen mucho a este respecto.

El auge tardío de las NFT apenas tiene unas semanas y los tribunales no han empezado a abordar los problemas que esto plantea. Con la compra de NFT originales, no había grandes problemas que considerar. Los artistas o inversores pueden hacer obras derivadas de sus productos o creaciones y comercializarlas. Siempre que los compradores estuvieran al tanto de lo poco útiles que son las NFT, no habrá muchos motivos para que los tribunales se impliquen.

Sea como fuere, se abre que el objetivo de las NFT ha creado un cambio dramático en torno al mercado. Mientras que hasta ahora las noticias estaban dominadas por marcas que obtenían grandes beneficios de la nada, ahora somos testigos de una mayor preocupación por la infracción y el abuso del sistema. Puede que pasen años antes de que los tribunales aborden en profundidad este problema de infracción en las NFT. Para entonces, habrá causado más daño.

Idealmente, el titular de los derechos de autor de una obra de arte debería ser igualmente el creador de su NFT. Sin embargo, los infractores han encontrado sus medios en el ámbito digital, creando así más problemas relacionados con la propiedad intelectual. Es más, además de la copia no autorizada de archivos de una obra de arte, ha surgido un nuevo grupo de presuntos infractores que acuñan sin autorización obras de arte basadas en NFT, que ponen a la venta. Esto podría ser un problema importante, ya que las características de encriptación, descentralización y anonimato de los ecosistemas blockchain podrían dificultar el conocimiento del titular de los derechos de autor.

En otro avance, algunos comentaristas han argumentado que, al acceder a los principales principios de la creación de NFT, una NFT no es la creación original real de una copia de trabajo. Es sólo una versión tokenizada que no incorpora toda la obra en una blockchain, sino que sólo tiene una URL conectada a ella. En consecuencia, la acuñación de NFT no afecta a la infracción de derechos de autor.

¿Cómo protegerse como creador?

Los creadores deben entender las condiciones del marketplace en el que trabajan y asegurarse de que sus derechos están prácticamente reservados para evitar ambigüedades posteriores. La mayoría de los marketplaces necesitan que los creadores les cedan o concedan, es decir, que reproduzcan, utilicen, publiquen, modifiquen, distribuyan y muestren contenidos de forma global, libre de derechos y no exclusiva. Normalmente, estos marketplaces pueden publicar la NFT en su plataforma para venderla, utilizar las creaciones como publicidad y marketing para promocionar su marketplace y, a menudo, colocar la creación en torno a índices para facilitar la búsqueda y mejorar la experiencia del usuario.

Mientras que varios marketplaces restringen el uso de estos objetivos, algunos ni siquiera les permiten sublicenciar más de estos derechos a terceros. Esto demuestra que, si bien los creadores conservan en su mayoría los derechos de propiedad intelectual con sus coleccionistas de NFT, conceden específicamente los derechos al mercado en el que venden sus obras.

Es importante destacar que, cuando veas o detectes un uso no autorizado de tu creación o una infracción de tus derechos en la obra de otra persona, varias plataformas disponen ahora de un proceso en virtud de la Ley de Derechos de Autor del Milenio Digital por el que puedes exigir que se retire la obra o el contenido infractor.

¿Qué tiene si compra una NFT?

Si compra un NFT, tiene derecho a reclamar la titularidad del NFT y a eximir a otros de declarar la titularidad del NFT. Aparte de eso, dependerá de las condiciones que rijan el NFT.

Como caso de derecho de propiedad, el NFT puede caracterizarse como propiedad personal incorpórea o intangible. Se trata de bienes que no se pueden poseer ni tocar, pero que contienen ciertos valores. Al igual que otros conjuntos de objetos personales, pueden venderse, comprarse, gravarse, hipotecarse, legarse y utilizarse como garantía.

¿Qué no tiene si compra una NFT?

La propiedad de NFT no le otorga la propiedad de obras de arte, activos digitales u otros objetos subyacentes. En otras palabras, la propiedad de NFT no le otorga por defecto ningún derecho sobre las propiedades intelectuales de un activo subyacente.

¿Quién es el titular de los derechos de autor de la obra subyacente de una NFT?

El autor tiene inicialmente la propiedad de los derechos de autor de su creación hasta que el autor transfiere la propiedad de los derechos de autor a otra persona. Así, a menos que NFT añada una transferencia de derechos de autor en el activo subyacente (no siempre es así por defecto), el autor, y no el titular de NFT, tiene la titularidad de los derechos de autor.

¿Puede el autor de una obra subyacente NFT transferir la titularidad de los derechos de autor?

Sí, es posible, aunque el proceso podría ser complicado siguiendo los contextos del blockchain. Como ya se ha dicho, la propiedad de los derechos de autor recae inicialmente en el autor de la obra. El autor tiene la libertad de transferir la propiedad de los derechos de autor, pero la transferencia tiene que estar escrita y firmada por el propietario de los derechos de autor. Hasta que esto ocurra, el autor sigue conservando o teniendo los derechos de autor. Esta misma normativa se aplica a los posteriores titulares de los derechos de autor.

¿Puede el titular de una NFT obtener una licencia para utilizar una obra subyacente?

Sí, es cierto. Sin embargo, la mecánica puede ser un poco complicada. El titular de los derechos de autor tiene derecho a transferir la totalidad de los derechos de autor de su obra al titular de una NFT. Lo normal es que el titular de los derechos de autor conceda al titular de la NFT un derecho o licencia para utilizar la obra. A menudo, los derechos de autor se consideran un conjunto de derechos exclusivos en virtud de los cuales el titular de los derechos de autor tiene la libertad de rechazar o conceder a otros lo que le plazca. Nada impide al titular de los derechos de autor utilizar esa facultad en el mecanismo de NFT. Es más, el emisor de NFT podría querer limitar ciertos usos, por ejemplo, eliminar el uso desagradable de la protección de marca.

Conclusión

De nada sirve que las NFT (fichas no fungibles) hayan tomado por asalto las economías, influido en los nuevos artistas digitales y transformado a varios en nombres conocidos y millonarios. Además, los NFT abren nuevas vías de transacción, expresión y difusión de la información.

As NFTs valuations continue to rise and already established rights owners join the fray, IP (intellectual property)  considerations would certainly take the central stage. Collectors and creators will inadvertently surrender their rights when they aren’t familiar with fundamental IP laws. They could equally get in trouble when they unintentionally break other people’s rights. NFT is a bid for a digital creator to attempt and get some scarcities and uniqueness that physical works producers have naturally.  Until there are some checks to make sure that NFTs are made by the rightsholder or artist, it will serve as a higher piracy threat than opportunities. If NFTs wish to establish artificial scarcity, they need to be scarce themselves and not anything someone can make. Sadly, the system isn’t created for that, and it’s not likely it would change soon.

Finally, it is vital to add that even though NFT owners don’t actually own digital artworks, it hasn’t ended big investments from actualizing their acquisition.